Закон ооо продажа доли 2019 год

Основным законом, регламентирующим статус долей в уставном капитале ООО, является ФЗ №14 от 8 февраля 1998 года «Об обществах с ограниченной ответственностью» (ФЗ «Об ООО»). Согласно его положениям:

    Общество с ограниченной ответственностью не вправе приобретать доли в своем капитале.

Право на долю может появиться у предприятия в определенных законом случаях. Подробнее об этом вы можете прочитать в нашей статье «Когда возможно отчуждение доли участника ООО обществу? Как зарегистрировать переход прав на долю к обществу с ограниченной ответственностью?».

  • Если доля все же переходит к обществу по основаниям, установленным законом, то необходимо в обязательном порядке решить ее судьбу, законными способами.
  • Что можно сделать с долей, принадлежащей обществу?

    Законодательно закреплено, что часть уставного капитала, перешедшую к обществу можно:

      Распределить между участниками.

    Продать одному или нескольким участникам.

  • Продать третьим лицам (если подобная сделка не запрещена уставом предприятия).
  • Определить судьбу доли в уставном капитале, если она принадлежит обществу, нужно в течение года после перехода прав на нее.

    Если нарушить этот срок, то придется проводить процедуру уменьшения уставного капитала (УК). Уменьшить его предстоит на номинальную стоимость нераспределенной или непроданной доли или ее части.

    Как ООО продать свою долю? Пошаговая инструкция

    По закону распределить долю общества между участниками, если она не была оплачена ранее, нельзя (статья 24 ФЗ «Об ООО»).

    В данном случае ее можно только продать одному или нескольким участникам, либо (при отсутствии запрета в уставе) третьим лицам. Также продать долю общества можно и при условии ее оплаты.

    По закону (ФЗ №14 от 8 февраля 1998 года «Об ООО») общество свою долю в уставном капитале может только продать или распределить. Дарение и мена доли в таком случае законодательно не допускаются.

    Процедура продажа доли общества состоит из определенных действий, последовательно совершая которые участники смогут решить ее судьбу без нарушений закона.

    Шаг первый. Созыв общего собрания и принятие решения

    Созывать собрание будет исполнительный орган компании (директор).

    По закону решение о продаже доли одному или нескольким участникам, если это повлечет за собой изменение размеров долей совладельцев, а также решение о продажи части уставного капитала третьему лицу принимается единогласно.

    Именно поэтому необходимо уведомить каждого участника организации о проведении общего собрания, и сохранить доказательства такого уведомления.

    Результатом проведения собрания является протокол, в котором указано о принятом решении.

    В ситуации, когда в организации только один участник, он принимает единоличное решение о продаже доли общества третьему лицу.

    Шаг второй. Подготовка и заключение договора купли-продажи

    При оформлении сделки важным моментом является установление покупной цены. Согласно закону (статья 24 ФЗ «Об ООО») в ее определении есть ряд особенностей:

      Если доля перешла обществу в результате ее неоплаты участником, то ее нельзя продавать по цене ниже номинальной стоимости. При этом не имеет значения, кем является покупатель — участником ООО или посторонним лицом.

  • В ситуации приобретения прав на часть уставного капитала в соответствии с ФЗ «Об ООО» (в том числе и в результате выхода участника из состава владельцев компании), она продается по цене не ниже стоимости, которую организация за нее заплатила.
  • Единогласным решением общего собрания можно установить иную цену для продажи доли общества в своем уставном капитале.

    В такой ситуации продавать ее необходимо по цене, установленной в решении общего собрания участников.

    Еще одним важным аспектом оформления сделки является форма договора. Согласно статье 21 ФЗ «Об ООО» сделка по продаже доли, принадлежащей обществу, не требует нотариального удостоверения. При этом не имеет значение, кто выступает покупателем – участники или третье лицо.

    Исходя из этого положения, можно сделать вывод, что сделка заключается в простой письменной форме путем подписания сторонами двух экземпляров договора. От имени общества договор должен подписывать руководитель постоянно действующего исполнительного органа, или иное лицо, которое вправе выступать от имени компании без доверенности.

    Шаг третий. Регистрация изменений в ЕГРЮЛ

    После заключения договора необходимо зарегистрировать изменения в реестре юридических лиц. Делается это путем подачи заявления по форме Р14001. Заявителем в данном случае выступает руководитель исполнительного органа (директор ООО).

    В заявлении нужно заполнить:

    Один из листов «В», «Г», «Д», «Е». Какой именно лист заполнять зависит от того, кто выступает покупателем (если покупатель – физическое лицо, заполняется лист «Д», если организация – лист «В» и так далее).

    Лист «З». Здесь в первом разделе в пункт 1.3 необходимо внести сведения о номинальной стоимости продаваемой части УК. Также нужно прописать нули в поля раздела два (если доля продается полностью).

    К заявлению нужно приложить:

      Решение о продаже доли (протокол общего собрания или решение единственного участника).

  • Документ, подтверждающий оплату (например, справка о внесении денежных средств на счет).
  • Подать документы для внесения изменений в реестр необходимо в течение тридцати дней после того, как покупатель осуществил оплату по договору.

    Помимо этих документов могут понадобиться нотариальная доверенность на имя представителя (если документы передаются через представителя) или нотариально заверенная копия паспорта (для ситуаций направления бумаг по почте).

    Завершается процедура получением (через пять рабочих дней после подачи документов) Листа записи в ЕГРЮЛ о внесении изменений в реестр.

    Если при заполнении формы Р14001 будут совершены ошибки, налоговые органы откажут в регистрации изменений в ЕГРЮЛ.

    Для того чтобы избежать отказа, воспользуйтесь при подготовке документов нашим сервисом «Заполнение формы р14001 онлайн». Сервис автоматически заполнит бланки по введенным вами данным, плюс наши юристы проверят правильность оформления и ответят на любые ваши вопросы. Благодаря этому вы сможете зарегистрировать продажу доли, принадлежащей обществу с первого раза.

    Будем благодарны вам за комментарии к данному материалу. Если вы не нашли ответ на свой вопрос или у вас есть замечания, пожелания, — напишите нам. Для нас очень важно ваше мнение!

    Купля-продажа доли в ООО без нотариуса: варианты сделок и алгоритм действий

    В законе «Об обществах с ограниченной ответственностью» №14-ФЗ от 8 февраля 1998 года закреплена норма, согласно которой отчуждение доли участника в уставном капитале подлежит нотариальному оформлению (ст. 21 п. 11). В большинстве случаев продажа доли в ООО без нотариуса признается недействительной. Однако из этого правила есть исключения, дающие возможность осуществить сделку, минуя нотариальную контору.

    Можно ли продать долю в ООО без участия нотариуса?

    С точки зрения законодателей обязательное участие нотариусов в сделках с отчуждением долей в уставном капитале призвано поставить под контроль процедуру смены собственников предприятий. Главная цель этого положения, введенного в действие с 1 июля 2009 года законом № 312-ФЗ, – предотвратить злоупотребления, связанные с «черными» схемами изменения состава участников ООО. На практике же большинство организаций, при условии согласия всех заинтересованных сторон, предпочитают обходить это правило. Закон об ООО такую «лазейку» им предоставляет.

    Нотариальная процедура купли-продажи части ООО предполагает соблюдение ряда формальностей:

    1. Уведомить участников общества о планируемой продаже доли с указанием условий сделки.
    2. Подождать 30 дней, в течение которых партнеры могут воспользоваться преимущественным правом покупки.
    3. Оформить договор с покупателем в присутствии нотариуса.
    4. Обеспечить явку на подписание обеих сторон сделки (продавца и покупателя), всех заинтересованных лиц – остальных учредителей, а также для участников сделки, состоящих в браке, – их супругов. Естественно, все присутствующие должны быть не против и подтвердить свое согласие на отчуждение / приобретение доли в уставном капитале ООО.

    При реализации последнего пункта и могут возникнуть трудности. Например, сторонам сделки не хотелось бы вмешивать в дела законную «вторую половину» или приглашать на встречу с нотариусом всех участников ООО, то есть теоретически – до 50 человек. К тому же заверка всех необходимых документов, в том числе договора и отказов от приоритетного права покупки каждого из учредителей, может выйти весьма затратной.

    Избежать такой сложной процедуры позволяет схема продажи через выход участника с отчуждением доли обществу или партнеру по преимущественному праву. Законодательство предусматривает случаи, когда передача части уставного капитала происходит «внутренним» порядком без привлечения нотариуса:

    1. Участник предлагает выкупить свою часть в бизнесе, частично или полностью, партнерам, имеющим приоритетное право на приобретение долей.
    2. Общество получает долю, принадлежащую учредителю, путем ее выкупа или отчуждения в результате добровольного выхода участника. В дальнейшем ООО вправе распорядиться приобретенной долей по своему усмотрению: распределить пропорционально между оставшимися участниками, продать кому-то из учредителей или третьему лицу.

    Таким образом, само общество может выступать посредником в сделке между владельцем доли и конечным покупателем. Если делать продажу напрямую, то только через нотариуса. По схеме «участник – ООО – третье лицо» достаточно зарегистрировать изменения в ЕГРЮЛ. Это проще и быстрее, чем нотариальная купля-продажа. И что немаловажно – с минимальными финансовыми затратами.

    Оформление продажи доли в ООО через реализацию преимущественного права

    Внутри общества продажа доли в ООО другому участнику без нотариуса может осуществляться путем реализации приоритетного права на покупку. Согласно ст. 21 пп. 5–7 закона №14-ФЗ владелец доли направляет оферту, а покупатель ее акцептует.

    Каким образом это происходит на практике:

    1. Участник ООО извещает общество о намерении продать свою долю третьему лицу. Для этого он составляет оферту, в которой формулирует условия сделки и выставляет цену. Данный документ в письменном виде передается / отправляется в общество. С момента поступления оферты в ООО она считается полученной всеми участниками.
    2. Стандартный срок принятия решения о реализации преимущественного права покупки составляет 30 дней, если иное не предусмотрено Уставом организации. Участник, желающий приобрести выставленную на продажу долю, должен выразить свое намерение в письменной форме, то есть акцептовать оферту.
    3. В момент получения продавцом акцепта сделка по отчуждению принадлежащей ему доли акцептанту считается совершенной. Заключения дополнительного письменного договора не требуется.
    4. Передачу доли в ООО необходимо зарегистрировать в установленном порядке путем внесения изменений в ЕГРЮЛ. С даты обновления сведений в реестре покупатель становится собственником приобретенной доли.

    Оферта и акцепт должны содержать недвусмысленное выражение намерений сторон: одного участника – продать свою часть уставного капитала ООО, второго – приобрести ее по цене и на условиях, указанных продавцом. В остальном форма этих документов свободная.

    Чтобы зарегистрировать продажу доли в ООО без нотариуса, понадобятся документы, подтверждающие сделку между участниками с использованием преимущественного права:

    • оферта;
    • акцепт;
    • заполненная форма р14001 от заявителя – участника, продающего долю (этот документ все же придется заверять у нотариуса).

    При оформлении заявления в бланке р14001 необходимо указать:

    1. На титульном листе – сведения об ООО (полное название, ОГРН, ИНН), в п. 2 – проставить вариант «1».
    2. Следующие листы заполняются на каждого из участников, у которых произошли изменения в долях, то есть на продавца и покупателя. Лист В – для учредителя — юрлица, лист Д – для «физиков». П.1 – выбрать причину подачи заявления. П.2 – ФИО участника (либо наименование организации с номерами ОГРН, ИНН). П.4 – новые сведения о размере доли и ее номинальной стоимости.
    3. Лист Р – данные заявителя, то есть продавца доли. Если это физлицо, в п.1 ставится код «04», если директор организации – участника – «08». Далее – стандартная информация о продавце с реквизитами паспорта и адресом проживания.
    4. Последняя страница документа (№4 листа Р) с собственноручной подписью заявителя подлежит нотариальному удостоверению.
    Это интересно:  Договор купли продажи квартиры и земельного участка 2019 год

    Если срок применения преимущественного права еще не истек, регистрирующий орган потребует предоставить заявления от каждого из оставшихся участников общества, подтверждающие их отказ от приобретения доли. Проблема в том, что и здесь без нотариуса – никуда. Без заверенных им подписей заявления учредителей не действительны.

    Если в обществе много участников, есть смысл подождать со сделкой 30 дней с момента оферты. После окончания этого срока уже не понадобится беспокоить партнеров и оплачивать за каждого из них нотариальные услуги.

    Продажа части ООО через выход участника

    Вариант с продажей через выход возможен в том случае, если такое действие согласуется с Уставом общества. При составлении Устава ООО в него могли быть внесены запрет на выход участников и ограничения на продажу долей третьим лицам. Если ничего этого нет, любой из партнеров имеет право покинуть общество независимо от согласия остальных учредителей (ст. 8 закона об ООО).

    Когда таким образом «проворачивается» купля-продажа доли «на сторону» или между совладельцами, важно, чтобы все до единого собственники были на это согласны. По умолчанию часть капитала вышедшего участника переходит к обществу, а затем распределяется между оставшимися пропорционально их долям. В случае с продажей доля одного из партнеров, а следовательно, и его «вес» при принятии решений неизбежно возрастают. Поэтому голосование по вопросу передачи отчужденной части уставного капитала одному из участников /третьему лицу должно быть единодушным на 100 %.

    После объявления о выходе участника ООО обязано разобраться с его долей в течение года. Когда ждет готовый покупатель, все делается гораздо быстрее. Для экономии времени и денег желательно оформить выход участника, переход и перераспределение долей одним регистрационным действием. При необходимости включить нового партнера процедуру лучше разбить на 2 этапа.

    Продажа доли внутри общества

    Алгоритм действия при продаже внутри ООО будет следующий:

    1. Продавец пишет заявление о выходе из ООО и передает его на подпись совладельцам. С этого момента его доля переходит в собственность общества. Этот факт подлежит регистрации в ЕГРЮЛ.
    2. Оставшиеся участники организуют общее собрание, где единогласно решают передать отчужденную долю конкретному партнеру. По итогам собрания оформляется Протокол, фиксирующий продажу доли, принадлежащей обществу, покупателю.
    3. Между ООО и покупателем составляется договор купли-продажи.
    4. Все перечисленные изменения вносятся в ЕГРЮЛ через подачу заявления р14001.

    Если делать эти шаги постепенно, то придется последовательно вносить изменения в ЕГРЮЛ. Сначала – выход участника и отчуждение его доли обществу. Затем – покупку доли у общества одним из собственников. Если уложиться со сделкой в 1 месяц, то зарегистрировать можно все сразу за один раз.

    Продажа доли третьему лицу без нотариуса

    При продаже доли третьему лицу в алгоритм добавляется еще один шаг: вступление покупателя в ООО как нового участника с увеличением уставного капитала. От будущего партнера требуется заявление о приеме в общество с указанием размера, срока и порядка его вклада, а также доли, которую он намеревается приобрести в обществе.

    Остальные участники должны единогласно принять покупателя в свой состав, утвердить новую редакцию Устава с увеличенным капиталом и закрепить эти факты Протоколом общего собрания. На госрегистрацию директор организации подает:

    • заявление р13001 (увеличение капитала);
    • форму р14001 на расширение состава участников;
    • заявление от нового партнера о вхождении в общество;
    • Протокол об увеличении уставного капитала и списка участников;
    • обновленную копию Устава.

    С момента внесения указанного в заявлении вклада третье лицо становится полноправным партнером и получает право приобрести у общества предназначенную ему долю. Поскольку при такой схеме продажа осуществляется внутри общества, нотариального оформления сделки не требуется.

    Что касается порядка действий, целесообразно сначала принять покупателя, потом вывести из ООО продавца с отчуждением доли обществу, и, наконец, – осуществить сделку между обществом и приобретателем доли. Каждое из изменений должно быть зарегистрировано в месячный срок.

    В случае с продажей доли третьему лицу все регистрационные действия проводятся от имени гендиректора ООО. Он выступает заявителем и ставит свою подпись в формах р13001 и р14001, предоставляя нотариусу все правоустанавливающие документы:

    • свидетельство о госрегистрации юрлица;
    • Устав с приложением всех изменений и свидетельств об их регистрации;
    • «свежая» выписка из ЕГРЮЛ;
    • ИНН фирмы;
    • документ о назначении директора;
    • список участников ООО и т.д.

    Как видно, любая процедура смены собственника ООО, даже если это опосредованная сделка купли-продажи, требует участия нотариального работника. Вопрос только в количестве документов, требующих удостоверения, и объеме затрат, понесенных на услуги нотариуса. Во многих случаях передача долей через регистрацию в ЕГРЮЛ действительно оправдана с точки зрения удобства и экономии. Однако у нотариальной продажи есть другое преимущество – гарантированная юридическая чистота сделки и защита интересов всех заинтересованных лиц.

    Продажа (иное отчуждение) участником ООО доли в ук: налоговые последствия

    «Промышленность: бухгалтерский учет и налогообложение», 2012, N 7

    Зачастую предприятия промышленности являются участниками (учредителями) других юридических лиц (созданных в форме ООО) и поэтому вполне могут столкнуться с проблемой, что делать (в плане налогов) при выходе из состава участников общества или продаже доли в уставном капитале. Причем налоговые последствия зависят от того, какую систему налогообложения применяет предприятие промышленности — бывший участник ООО. Кстати, к теме о выходе участника из ООО мы уже обращались. Об особенностях выхода из общества его участника с позиции гражданского законодательства, порядке организации обществом бухгалтерского учета и возникновении налоговых обязательств у ООО можно узнать из статей О.В. Давыдовой «Сокращение количества участников ООО, или Особенности выхода из ООО» (N 5, 2011) и «О доле, перешедшей к ООО от выбывшего участника» (N 6, 2011).

    Случаи смены собственников общества

    Для начала напомним основные случаи смены собственников общества, которые и будут рассмотрены в статье.

    Продажа (иное отчуждение) доли

    Пунктом 2 ст. 21 Закона об ООО предусмотрено, что участник общества вправе продать одному или нескольким участникам данного общества свою долю или часть доли в уставном капитале ООО или осуществить ее отчуждение иным образом (например, подарить, уступить, обменять). Согласие других участников общества на совершение такой сделки не требуется, если иное не предусмотрено уставом общества. Также участник общества вправе продать свою долю третьим лицам (если это не запрещено уставом общества). Правда, при этом должны быть соблюдены преимущественные права остальных участников общества и самого общества на покупку этой доли. Доля в уставном капитале ООО переходит к приобретателю с момента нотариального удостоверения сделки (п. 12 ст. 21 Закона об ООО).

    Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».
    Далее в статье под долей в обществе будем подразумевать в том числе часть такой доли.

    Для справки. Сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, подлежит нотариальному удостоверению, в противном случае она считается недействительной. Нотариальное удостоверение сделки не требуется:

    • при переходе доли к обществу в порядке, предусмотренном ст. ст. 23, 26 Закона об ООО;
    • при распределении доли между участниками общества и продаже доли всем или некоторым участникам ООО либо третьим лицам в соответствии со ст. 24 указанного Закона;
    • при использовании преимущественного права покупки путем направления оферты о продаже доли и ее акцепта согласно п. п. 5 — 7 ст. 21 Закона об ООО.

    Возможны ситуации, при которых уставом ООО отчуждение доли, принадлежащей участнику общества, третьим лицам запрещено и другие участники общества отказались от ее приобретения либо согласие на отчуждение доли участнику общества или третьему лицу не получено (если получение такового предусмотрено уставом общества). Тогда обязанность по приобретению доли возникает у общества, если этого потребует участник, отчуждающий свою долю (п. 2 ст. 23 Закона об ООО). Другими словами, участник продает свою долю обществу, при этом он не вправе диктовать цену. В течение трех месяцев со дня возникновения у ООО обязанности по приобретению доли (при условии что в уставе не прописан иной срок) общество выплачивает участнику действительную стоимость его доли в уставном капитале (определяется на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню обращения участника общества с соответствующим требованием) или с согласия участника выдает ему в натуре имущество такой же стоимости. В этой ситуации доля переходит к обществу с даты получения им требования о ее выкупе (пп. 1 п. 7 ст. 23 Закона об ООО).

    Выход участника из общества

    На основании п. 1 ст. 26 Закона об ООО участник общества вправе выйти из него путем отчуждения доли обществу независимо от согласия других его участников или самого общества, но при условии, что такое право предусмотрено уставом общества. Данное право может быть зафиксировано в уставе при учреждении общества либо позднее в результате внесения изменений в устав по единогласному решению общего собрания участников.

    При выходе участника из ООО его доля переходит к обществу в момент получения последним заявления участника о выходе (п. 6.1, пп. 2 п. 7 ст. 23 Закона об ООО). Как и в случае с приобретением обществом доли у участника согласно п. 2 ст. 23 Закона об ООО, существует обязанность общества по выплате действительной стоимости доли участнику и при его выходе. При этом также с согласия участника общество может выдать ему в натуре имущество такой же стоимости. Если доля в уставном капитале оплачена участником не полностью, ООО выплачивает ему действительную стоимость лишь пропорционально оплаченной части доли. Срок выплаты составляет три месяца со дня возникновения соответствующей обязанности общества, то есть со дня получения заявления о выходе из состава участников (если иные срок и порядок не предусмотрены уставом ООО).

    Продажа доли и выход из ООО — разные вещи?

    В то же время исходя из анализа положений Закона об ООО приходим к выводу, что продажа (иное отчуждение) доли в уставном капитале и выход участника из общества — это не одно и то же. Во-первых, данным действиям в Законе об ООО посвящены разные статьи (ст. ст. 21 и 26). Во-вторых, порядок и последствия таких действий различаются. В частности, при выходе из ООО его участника само общество обязано выплатить ему действительную стоимость доли (п. 2 ст. 23), а при продаже доли речь идет о цене предложения третьим лицам либо цене, заранее определенной уставом. В-третьих, в соответствии с п. 1 ст. 8 Закона об ООО к правам участников общества относятся, в частности:

    • продажа или отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества либо другому лицу;
    • выход из общества путем отчуждения своей доли обществу, если такая возможность предусмотрена уставом общества, или заявление требования о приобретении обществом доли в случаях, предусмотренных Законом об ООО.

    Таким образом, права участника на продажу (иное отчуждение) доли иным лицам и выбытие из состава участников путем отчуждения доли ООО разграничены.

    Это интересно:  Договор купли продажи квартиры перевод на английский 2019 год

    О налоговых обязательствах бывшего участника в части налога на прибыль

    В зависимости от причины выхода из состава учредителей общества у предприятия промышленности — бывшего участника ООО может образоваться доход в виде выручки от продажи доли в уставном капитале или в виде действительной стоимости доли, выплаченной ему самим обществом. Являются ли эти доходы объектом обложения налогом на прибыль?

    Что является доходом?

    В случае продажи доли в уставном капитале у предприятия промышленности — бывшего участника ООО возникает доход от реализации. На основании п. п. 1, 2 ст. 249 НК РФ доходом от реализации признается, в частности, выручка от реализации имущественных прав, которая определяется исходя из всех поступлений, связанных с расчетами за реализованные имущественные права, выраженных в денежной или натуральной форме. Продажа участником общества своей доли в уставном капитале рассматривается как реализация имущественных прав, а доходы от их реализации квалифицируются как доходы от продажи в соответствии с п. 1 ст. 249 НК РФ.

    Обратите внимание: независимо от применяемой нормы в состав налоговых доходов включаются доходы, полученные сверх суммы вклада. О чем идет речь?

    Уточним размер дохода

    Обратимся к пп. 4 п. 1 ст. 251 НК РФ, которым установлено, что при определении налоговой базы по налогу на прибыль не учитываются доходы в виде имущества, имущественных прав, полученные в пределах вклада (взноса) участником общества при выходе (выбытии) из общества либо распределении имущества ликвидируемого общества между его участниками.

    Однако в более ранних Письмах финансисты выразили прямо противоположную точку зрения:

    • норма, закрепленная в пп. 4 п. 1 ст. 251 НК РФ, может быть применена к случаю прекращения налогоплательщиком участия в ООО в связи с продажей доли в уставном капитале (Письмо от 06.03.2006 N 03-03-02/53). Именно так поступили судьи ФАС ПО (Постановление от 24.12.2009 по делу N А65-7022/2008);
    • в целях налогообложения прибыли не учитываются доходы от операций по продаже участником ООО своей доли в уставном капитале в пределах первоначального взноса. В случае продажи указанной доли по цене, не соответствующей первоначальному взносу, налогообложение такой операции осуществляется в общеустановленном порядке на основании п. 2 ст. 249 НК РФ (Письмо от 06.12.2005 N 03-11-04/2/145). Причем из буквального смысла данного Письма следует вопрос о том, какая сумма включается в доход (вся сумма полученного дохода при его несоответствии первоначальному взносу или все-таки сумма превышения над первоначальным взносом). Судьи ФАС ЦО решили: на доходную часть в целях налогообложения правомерно относить разницу между ценой продажи доли в уставном капитале и ее номинальной стоимостью (Постановление от 17.03.2008 по делу N А54-993/2007-С18).

    Если предприятие промышленности соглашается с тем, что при продаже доли в уставном капитале общества по договору купли-продажи (мены, уступки) положение пп. 4 п. 1 ст. 251 НК РФ при определении суммы дохода, подлежащего налогообложению, не применяется, в декларации по налогу на прибыль по строке 013 «Выручка от реализации имущественных прав» Приложения 1 к листу 02 отражается вся сумма выручки от продажи доли. А при выходе участника из общества разница между полученной действительной стоимостью доли и вкладом, фактически внесенным в уставный капитал, фиксируется по строке 200 Приложения 2 к листу 02.

    Новая форма декларации утверждена Приказом ФНС России от 22.03.2012 N ММВ-7-3/174@ и подлежит применению начиная с отчетности за девять месяцев 2012 г. Организации, уплачивающие ежемесячные авансовые платежи исходя из фактически полученной прибыли, будут обязаны отчитаться по новой форме уже за семь месяцев 2012 г. (Письмо ФНС России от 15.06.2012 N ЕД-4-3/9882@).

    О расходах при реализации доли

    Особенности определения расходов при реализации товаров или имущественных прав регулируются ст. 268 НК РФ. В соответствии с пп. 2.1 п. 1 этой статьи участник вправе уменьшить доходы от реализации имущественных прав (доли в уставном капитале ООО) на цену приобретения имущественных прав, а также на сумму расходов, связанных с их приобретением и реализацией. К расходам, связанным с продажей доли, можно отнести, например, расходы на консультационные (юридические) услуги по сопровождению данной сделки, услуги оценщика по определению рыночной стоимости продаваемой доли, услуги нотариуса при нотариальном удостоверении сделки купли-продажи доли.

    Обратите внимание: если цена приобретения имущественных прав (доли) с учетом расходов, связанных с их приобретением и реализацией, превышает выручку от реализации доли, разница между этими величинами признается убытком налогоплательщика, учитываемым в целях налогообложения. Об этом свидетельствует п. 2 ст. 268 НК РФ. Несмотря на то что изменения в данную норму внесены Федеральным законом от 22.07.2008 N 158-ФЗ, вступившим в силу с 01.01.2009, судьи и ранее поддерживали налогоплательщиков в данном вопросе.

    • оценщика — по определению рыночной стоимости доли (68 тыс. руб.);
    • нотариуса — по оформлению и удостоверению сделки купли-продажи (54,5 тыс. руб.);
    • сторонней специализированной компании — по поиску покупателя доли (29,5 тыс. руб., в том числе НДС — 4,5 тыс. руб.).

    При исчислении налога на прибыль ОАО «АвтоДеталь» применяет метод начисления.

    Предъявленный специализированной компанией по поиску покупателя НДС в сумме 4,5 тыс. руб. к вычету не ставится, поскольку приобретение указанных услуг не связано с осуществлением операций, облагаемых этим налогом. Реализация доли в уставном капитале не подлежит обложению НДС на основании пп. 12 п. 2 ст. 149 НК РФ. В связи с этим «входной» НДС включается в стоимость оказанных услуг, уменьшающих выручку от реализации доли, согласно пп. 1 п. 2 ст. 170 НК РФ.

    Бывший участник ООО применяет УСНО или уплачивает ЕСХН

    Порядок учета доходов при применении УСНО регламентируется п. 1 ст. 346.15 НК РФ, а при применении спецрежима в виде ЕСХН — п. 1 ст. 346.5 НК РФ. В обоих случаях при определении объекта налогообложения учитываются доходы от реализации и внереализационные доходы в соответствии со ст. ст. 249 и 250 НК РФ и не учитываются доходы, указанные в ст. 251 НК РФ. То есть налоговые доходы такие же, как и в случае определения налоговой базы по налогу на прибыль, в итоге и проблемы те же, в том числе проблемы, касающиеся определения размера дохода.

    Что касается расходов, то при применении УСНО порядок их определения установлен ст. 346.16 НК РФ, содержащей закрытый перечень расходов, на которые налогоплательщик вправе уменьшить полученные доходы. Налоговые расходы возникают только у тех налогоплательщиков, которые в качестве объекта налогообложения выбрали доходы, уменьшенные на величину расходов. Расходы, связанные с продажей или иным отчуждением доли в уставном капитале общества, в обозначенном перечне не поименованы. Получается, что участник-«упрощенец» поставлен налоговым законодательством в невыгодные условия по сравнению с участником, находящимся на общей системе налогообложения, который имеет право уменьшить доходы от реализации доли в уставном капитале на произведенные расходы. «Упрощенцу» лишь остается довольствоваться нормой пп. 4 п. 1 ст. 251 НК РФ, о которой мы говорили выше, позволяющей не учитывать при налогообложении сумму в пределах вклада (взноса) в уставный капитал, но только в случае выхода (выбытия) из общества. Применение данной нормы при продаже доли рискованно.

    Аналогичная ситуация складывается с участником — плательщиком ЕСХН. В закрытый перечень расходов, уменьшающих полученные доходы при применении спецрежима в виде ЕСХН, определенный п. 2 ст. 346.5 НК РФ, расходы на продажу доли не включены.

    ОАО «АвтоДеталь» для составления необходимых документов при выходе из состава участников ООО воспользовалось услугами юриста (привлечен по гражданско-правовому договору), стоимость которых составила 25 тыс. руб.

    Напомним: при определении даты получения дохода организации, применяющие УСНО, используют кассовый метод, о котором идет речь в п. 1 ст. 346.17 НК РФ (датой получения доходов признается день поступления денежных средств на счета в банках или в кассу).

    Мы рассмотрели особенности определения налоговых обязательств у участников ООО по операциям с долями в уставном капитале в зависимости от того, продают они доли остальным участникам общества или третьим лицам либо выходят из общества, передавая ему свои доли. Как выяснилось, порядок налогообложения в перечисленных случаях разный. В любом случае, продает ли долю участник общества или выходит из него, он может уменьшить полученный доход на стоимость доли (в пределах вклада в уставный капитал при его учреждении или увеличении), только применяя разные нормы Налогового кодекса: при продаже доли — пп. 2.1 п. 1 ст. 268 НК РФ, при выходе из общества — пп. 4 п. 1 ст. 251 НК РФ. К сожалению, участники общества — «упрощенцы» и сельскохозяйственные товаропроизводители, применяющие спецрежим в виде ЕСХН, не смогут, в отличие от участников, находящихся на традиционной системе налогообложения, уменьшить полученные от реализации доли доходы на сумму затрат, связанных с такой реализацией, поскольку закрытыми перечнями расходов, установленными нормами, регулирующими порядок налогообложения данных спецрежимов, такие расходы не предусмотрены.

    Продажа доли в УК ООО

    Вопрос-ответ по теме

    Вопрос

    Участником ООО1 является физ. лицо с долей участия 100%. ООО1 является участником в ООО2 с долей участия — 33%. Участник (физ. лицо) ООО1 хочет продать свою долю в размере 100% в уставном капитале ООО1 юр. лицу ООО2. Возможна ли такая сделка?

    Ответ

    Статья 93 ГК РФ, статьи 7 – 9, 21 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ не содержат запрета на указанную сделку.

    Порядок купли-продажи доли в уставном капитале ООО установлен статьей 21 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ. Особенности продажи доли в уставном капитале ООО раскрыты в рекомендации ниже.

    Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Юрист».

    «При отчуждении доли в ООО участнику необходимо учитывать ряд важных моментов, чтобы в последующем эта сделка не была признана недействительной и не возникло иных неблагоприятных последствий.

    Нотариальное удостоверение сделки по отчуждению доли

    Участнику, намеренному продать свою долю или иным образом расстаться с ней, нужно иметь в виду, что сделку по отчуждению доли обязательно нужно будет заверить у нотариуса (п. 11 ст. 21 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»; далее – Закон об ООО).

    Исключение составляют случаи, когда*:

    • другие участники приобретают такую долю с использованием преимущественного права покупки путем акцепта направленных им оферт (п. 5–7 ст. 21 Закона об ООО);
    • участник выходит из общества (ст. 26 Закона об ООО) и доля переходит к обществу, а также когда общество в обязательном порядке выкупает долю участника (ст. 23 Закона об ООО);
    • общество распределяет принадлежащие ему (обществу) доли между участниками общества или продает такие доли всем или некоторым участникам либо третьим лицам (ст. 24 Закона об ООО).

    Чтобы нотариус заверил сделку, участнику нужно заблаговременно собрать и представить ему комплект документов*.

    Условия договора купли-продажи доли

    Для продавца в договоре купли-продажи доли наиболее важным условием является условие об оплате.

    При определении стоимости доли нужно учитывать возможные ограничения цены доли, а также налоговые последствия. А при определении срока оплаты необходимо принять во внимание момент перехода доли в собственность приобретателю.

    Если до перехода доли к покупателю продавец не получил за нее деньги, возникает риск, что их придется взыскивать через суд.

    Если сделка подлежит нотариальному заверению, доля переходит к приобретателю с момента удостоверения сделки нотариусом*.

    Если сделка не подлежит нотариальному удостоверению, доля переходит к приобретателю с момента внесения сведений об этом в ЕГРЮЛ (п. 12 ст. 21 Закона об ООО). Если доля участника переходит к обществу, момент перехода следует определять в зависимости от основания такого перехода в соответствии с пунктом 7 статьи 23 Закона об ООО.

    Это интересно:  Опека разрешение на продажу доли ребенка 2019 год

    Пример из практики: суд указал, что если участник продал свою долю в ООО, но не получил от покупателя средства в счет оплаты доли, такой участник не вправе требовать восстановления в правах, но вправе требовать оплату доли

    25 января 2007 года гражданка У. (продавец) и гражданка П. (покупатель) заключили договор купли-продажи доли в уставном капитале ООО «И.» в размере 19,5 процентов номинальной стоимостью 2076 руб. 75 коп.

    Однако П. приобретенную долю не оплатила.

    В связи с этим У. обратилась в арбитражный суд с иском к ООО «И.» и его участникам (в т. ч. к гражданке П.) о восстановлении прав на долю и обязании общества представить в регистрирующий орган заявление о внесении в ЕГРЮЛ изменений, связанных с прекращением прав участника П., восстановлением и признанием прав У. на спорную долю.

    Суд счел доказанным факт неоплаты доли, однако в удовлетворении исковых требований отказал в связи со следующим.

    Истец утратил права на долю по надлежащему правовому основанию (по договору). На момент рассмотрения спора договор купли-продажи доли не расторгнут, является действующим и права истца как участника ООО «И.» прекращены.

    При таких обстоятельствах просрочка оплаты не является достаточным основанием для восстановления корпоративных прав истца, поскольку последний имеет возможность требовать оплаты доли. Кроме того, следует учитывать не только права истца, но и соблюдение баланса интересов самого общества и других его участников.

    Запрет на любую продажу или отчуждение доли

    Закон разрешает участнику продать свою долю кому угодно. Единственное, что нужно сделать – это соблюсти преимущественное право других участников общества при продаже доли третьему лицу*. При этом закон допускает, что сами участники ООО могут установить ограничения на любую продажу и иное отчуждение доли.

    Если участник планирует продать долю другим участникам, нужно учитывать, что в уставе может быть установлено ограничение на такую продажу без согласия оставшихся участников и (или) самого общества (п. 2, 10 ст. 21 Закона об ООО).

    Кроме того, устав может ограничивать максимально допустимый размер доли участника (п. 3 ст. 14 Закона об ООО). Если устав содержит такое положение, необходимо проверить, не нарушит ли его покупатель, приобретая себе дополнительную долю.

    Если участник планирует продать долю третьему лицу, нужно учитывать, что в уставе может быть установлен запрет на такую продажу (п. 2 ст. 21 Закона об ООО).

    Наконец, в уставе может быть ограничена возможность изменения соотношения долей между участниками (п. 3 ст. 14 Закона об ООО).

    Несоблюдение названных ограничений может стать основанием для признания сделки недействительной.

    Также ограничения может содержать и договор об осуществлении участниками своих прав (если такой договор ранее заключался участниками на основании п. 3 ст. 8 Закона об ООО). В частности, там может быть установлено, что участник обязан воздержаться от продажи своей доли до наступления определенных обстоятельств. При этом закон не устанавливает, какие могут быть последствия в случае нарушения условий такого договора. Достаточная судебная практика по этому вопросу пока не сложилась.

    Пример из практики: суд указал, что если в нарушение требований устава участник уступит долю третьему лицу, такая сделка может быть признана недействительной

    Договор сторонами исполнен. Письмами от 25 января и от 1 февраля 2007 года гражданка А. и гражданка Х. уведомили ООО «У.» о состоявшейся уступке доли.

    Другой участник ООО «У.» – гражданин Л., полагая, что сделка об уступке доли совершена с нарушением положений устава, обратился в арбитражный суд с требованием признать договор недействительным.

    Суд счел доказанным факт нарушения положений устава при заключении договора в связи со следующим.

    Согласно пункту 9.12 устава ООО «У.» уступка доли (части доли) участника общества третьим лицам запрещается. Таким образом, положения устава содержат запрет на отчуждение доли (части доли) участниками третьим лицам, что не позволяло ответчикам заключать оспариваемый договор.

    В случае нарушения кем-либо из участников общества положений устава об ограничениях на уступку доли третьим лицам такая сделка применительно к статье 174 Гражданского кодекса РФ является оспоримой. Суд может признать ее недействительной по иску лица, в интересах которого установлены ограничения, лишь в случаях, когда будет доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об указанных ограничениях.

    Суд установил факт осведомленности продавца (Х.) о запрете на отчуждение доли третьим лицам. Покупатель в свою очередь не проявил должной осмотрительности при подписании оспариваемого договора и принял на себя риск наступления негативных последствий в результате заключения сделки.

    Ограничение цены, по которой можно продать долю

    Закон не устанавливает таких ограничений, однако допускает, что они могут быть установлены самими участниками*.

    Если участник планирует продать долю другим участникам (без использования преимущественного права), нужно учитывать, что цена доли может быть ограничена в договоре об осуществлении участниками своих прав (если такой договор ранее заключался участниками на основании п. 3 ст. 8 Закона об ООО). Таким договором может быть ограничена цена продажи доли и в других случаях независимо от того, кем является покупатель доли.

    Если участник планирует продать долю другим участникам с использованием ими преимущественного права, нужно учитывать, что цена доли или порядок ее определения могут быть заранее установлены в уставе.

    Если участник планирует продать долю третьему лицу (при условии, что другие участники не используют свое преимущественное право), нужно учитывать, что цена доли не может быть ниже цены, которая установлена в уставе для участников общества при использовании ими преимущественного права (п. 4 ст. 21 Закона об ООО).

    Если не соблюсти установленные ограничения, сделка может быть признана недействительной.

    Когда устав и договор об осуществлении участниками своих прав не содержат ограничений цены или жестких требований к ее определению, то цена доли может быть любой.

    Преимущественное право участников на покупку доли

    Если участник планирует продать долю третьему лицу, нужно учитывать, что другие участники (и общество) имеют преимущественное право покупки такой доли (п. 4 ст. 21 Закона об ООО).

    Но если участник не продает, а иным образом отчуждает долю третьему лицу, то преимущественное право не возникает.

    Если нарушить преимущественное право участников, это может стать основанием для перевода прав и обязанностей покупателя доли на них (некоторых из них)*.

    Ограничения при отчуждении доли юридическому лицу

    Если приобретатель доли – юридическое лицо, нужно учитывать, что закон предусматривает особый порядок совершения отдельных видов сделок (для ООО и АО, например, установлен особый порядок совершения крупных сделок и сделок с заинтересованностью). Кроме того, отдельные ограничения на совершение сделок могут быть установлены в уставе покупателя.

    При совершении сделки нужно проверить, уполномочено ли лицо, которое будет подписывать договор, на заключение такой сделки. Если договор будет подписывать генеральный директор (единоличный исполнительный орган), нужно проверить его полномочия по выписке из ЕГРЮЛ и по уставу.

    Кроме того, нужно посмотреть, не требуется ли согласно уставу приобретателя отдельное решение общего собрания участников или совета директоров на совершение такой сделки. Такое решение может быть необходимо, например, когда эта сделка является для приобретателя крупной, сделкой с заинтересованностью или просто сделкой, но для ее совершения требуется (по уставу) одобрение общего собрания или совета директоров.

    Если такие «подводные камни» не выявить заранее, то позже они могут стать основанием для признания сделки недействительной.

    Пример из практики: суд признал недействительной сделку по приобретению доли в ООО, указав, что сделка являлась для покупателя крупной сделкой, но была совершена без надлежащего одобрения

    8 апреля 2009 года гражданин П. (продавец) и ОАО «К.» (покупатель) заключили договор купли-продажи 48,5 процента доли в уставном капитале ООО «М.» по цене 30 млн руб. Предварительно сделка была одобрена советом директоров покупателя, решение которого было оформлено протоколом от 8 апреля 2009 года. Доля была передана покупателю по акту, в ЕГРЮЛ внесены соответствующие изменения. При этом покупатель свои обязательства по оплате доли не исполнил.

    Спустя некоторое время покупатель обратился в арбитражный суд с иском к продавцу о признании недействительным указанного договора купли-продажи. Истец основывал свои требования на том, что эта сделка являлась для него крупной и не была одобрена общим собранием акционеров.

    Исследовав материалы дела, суд занял позицию истца в связи со следующим.

    Стоимость продаваемой истцом доли в уставном капитале ООО «М.» составила более 50 процентов балансовой стоимости активов истца (то есть это крупная сделка), и общее собрание акционеров эту сделку не одобряло.

    Ответчику следовало проявить должную степень заботливости и осмотрительности, которая от него требовалась при заключении такого договора. Он мог и должен был потребовать от истца представить все необходимые документы для подтверждения того, что сделка соответствует закону: документы, свидетельствующие о балансовой стоимости активов истца (с целью определения крупности сделки) и о ее одобрении общим собранием акционеров. Однако он этого не сделал.

    Согласие супругов продавца и покупателя на совершение сделки

    Если сделка по отчуждению доли подлежит нотариальному заверению, то и покупателю, и продавцу (когда они физические лица) необходимо получить нотариально заверенное согласие супругов на совершение такой сделки (п. 3 ст. 35 Семейного кодекса РФ)*.

    В противном случае по требованию супруга сделка может быть признана недействительной.

    Ограничение по отчуждению неоплаченной доли

    Неоплаченная доля может быть отчуждена только в той части, в которой она оплачена (п. 3 ст. 21 Закона об ООО)*. Сделка по отчуждению всей неоплаченной доли ничтожна.

    В случае выхода участника из общества до полной оплаты доли он сможет получить действительную стоимость доли только в той части, в которой оплачена доля (п. 6.1 ст. 23 Закона об ООО).

    Ограничения при отчуждении доли самому обществу

    Продажа или иная передача обществу доли в его уставном капитале запрещена законом (п. 1 ст. 23 Закона об ООО). Исключение составляют следующие случаи*:

    1) выход участника из общества (п. 6.1 ст. 23, ст. 26 Закона об ООО). Выйти из общества независимо от согласия других участников можно, только если это предусмотрено в уставе (п. 1 ст. 26 Закона об ООО);

    2) выкуп доли обществом в обязательном порядке (п. 2 ст. 23 Закона об ООО). Общество обязано выкупить долю участника в следующих случаях:

    • когда устав запрещает отчуждение доли третьим лицам, а другие участники отказались от ее приобретения;
    • когда другие участники не дали согласия на отчуждение доли третьему лицу, а по уставу без такого согласия продать долю нельзя;
    • когда общее собрание участников одобрило крупную сделку или решило увеличить уставный капитал за счет дополнительных вкладов участников (право требовать выкупа доли имеет участник, голосовавший против такого решения или не участвовавший в голосовании);

    3) иные случаи, предусмотренные законом.

    В указанных выше случаях при переходе доли к обществу участнику выплачивается не рыночная, а действительная стоимость доли.

    Кроме того, общество может купить долю участника, используя свое преимущественное право, когда оно предоставлено обществу.»

    Статья написана по материалам сайтов: dezhur.com, wiseeconomist.ru, www.law.ru.

    «

    Помогла статья? Оцените её
    1 Star2 Stars3 Stars4 Stars5 Stars
    Загрузка...
    Добавить комментарий