Опцион на заключение договора купли продажи доли 2019 год

Здравствуйте, дорогие друзья!

Как и обещал, выкладываю вторую статью, посвященную опционам и опционным договорам, которые с 1 июня 2015 года закреплены в ГК РФ в качестве отдельных видов договоров (ст. 429.2 и ст. 429.3).

В предыдущей статье речь велась о сути опционных соглашений, различиях между опционом на заключение договора и опционным договором. Если вы еще не читали предыдущую статью, то советую это сделать.

В прошлый раз я обошел вниманием судебную практику по опционным соглашениям. Несмотря на то, что ранее законодательно опционные соглашения толком не регулировались, их заключение уже вошло в практику. Очень интересно то, как квалифицировали разные суды такие соглашения.

Судебная практика

Природу опционных соглашений суды до сих пор определяли по-разному. Причем опцион и опционный договор между собой особо не разграничивали. Первоначально они и в законопроекте указывались как одно и то же.

Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа поддержав апелляционную инстанцию, указал, что между сторонами был заключен договор купли-продажи опциона на право аренды нежилого помещения.

Пунктом 4 статьи 422 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

Суд апелляционной инстанции правомерно признал, что договор купли-продажи опциона на право аренды нежилого помещения по своей правовой природе является договором купли-продажи, а не договором аренды, поэтому требование о государственной регистрации на него не распространяется».

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 21.10.2013 по делу NА10-646/2013)

Арбитражный суд Московского округа при рассмотрении одного из дел также исходил из того, что между сторонами был заключен договор купли-продажи опциона на право заключения предварительного договора субаренды торговой площади.

«Согласно пункту 1.2.5 договора купли-продажи, предметом выкупа по опциону является право субаренды торговой площади. на условиях предварительного договора, однако основной договор субаренды торговой площади заключен не был.

. Довод заявителя о том, что в действительности продавец передал товар — право на заключение предварительного договора субаренды, а покупатель принял это право и оплатил за него опционное вознаграждение, отклоняется судом кассационной инстанции, поскольку предметом сделки явился негодный объект гражданского права в силу невозможности его реализации истцом».

В другом деле Арбитражный суд Московского округа сказал, что договор предоставления опциона на право приобретения доли в уставном капитале — это предварительный договор.

«Кассационная коллегия считает, что суд апелляционной инстанции, изучив договор предоставления опциона от 16.01.2010, пришел к правомерному выводу о том, что подобный договор содержит в себе элементы предварительного договора купли-продажи долей в уставном капитале общества и к нему должны применяться соответствующие правила о предварительном договоре, предусмотренные статьей 429 Гражданского кодекса Российской Федерации».

Такая ситуация была до 1 июня 2015 года. Теперь в силу п. 5 ст. 429.2 ГК РФ опцион заключается в форме, которая установленна для договора, подлежащего заключению. Подход обоснованный, поскольку акцепт безотзывной оферты автоматически влечет за собой признание договора заключенным. В отличие от предварительного договора отдельное заключение основного договора не требуется.

Возможности использования

Опцион на заключение договора и опционный договор с 1 июня 2015 года получили официальный законодательный статус. Это расширяет возможности коммерческого оборота.

Эти две договорные конструкции могут быть востребованы в случае, когда:

  • одна из сторон хочет получить право путем простого извещения заключить договор (опцион) или потребовать исполнения (опционный договор);
  • другая сторона желает предоставить за плату такое право;
  • обе стороны намерены разрешить все организационные моменты до акцепта опциона или получения требования об исполнении.

Использовать опционы и опционные договоры можно для регулирования корпоративных отношений и при ведении обычной хозяйственной деятельности.

Опционы на заключение договора

Применение опционов позволяет более гибко управлять капиталом и способствует установлению эффективного корпоративного контроля.

В первой части уже говорилось о том, что фактически опционы использовались и до 1 июня 2015 г. при заключении акционерных соглашений и договоров об осуществлении прав участников общества.

Сейчас возможна реализация двух вариантов опциона:

  1. предусматривающего выход из компании и,
  2. наоборот, установление над ней контроля.

В первом случае собственники бизнеса или инвесторы по опциону получают право в будущем заключить договор о продаже акций общества или долей в уставном капитале по заранее установленной цене при условии наступления определенных обстоятельств. Среди них:

  • между партнерами по бизнесу имеются непреодолимые разногласия по вопросам управления компанией;
  • один из партнеров допускает нарушения;
  • реальные финансовые показатели не оправдывают ожиданий (актуально при реализации крупных инвестиционных проектов).

В практике такая схема получила название опцион «пут» (англ. «put option»).

Другой вариант предусматривает противоположную ситуацию — установление контроля над приобретаемой компанией при условии, что прибыльность соответствует ожиданиям покупателя.

В этом случае управомоченная сторона получает право на заключение договора о приобретении оставшихся в распоряжении контрагента акций или долей в уставном капитале. Цена также рассчитывается заранее.

Это называется опцион «колл» (англ. «call option»).

В обоих случаях использование опциона — это гарантия для покупателя и мотивация для продавца. Покупатель может быть уверен в том, что он приобретает прибыльный бизнес, причем не по завышенной, а по адекватной цене. Продавец заинтересован в добросовестном исполнении своих обязательств по передаче принадлежащих ему активов. Он получает возможность воспользоваться удобной схемой выхода из компании и продать акции (или долю, если речь идет об ООО). Причем продавец оказывается застрахован от их продажи по заниженной цене.

В итоге можно сделать вывод, что в сфере корпоративных отношений опционы могут быть востребованы в случаях:

  • укрупнения бизнеса;
  • создание совместных предприятий;
  • при реализации крупных инвестиционных проектов.

Повышение эффективности деятельности сотрудников компании

В крупных компаниях практикуется предоставление сотруднику возможности приобрести активы этой компании. Взамен от него требуется эффективное выполнение вверенной ему работы.

В первую очередь это касается топ-менеджеров компании. В итоге руководитель становится заинтересованным в развитии компании. Сюда включается и расширение производства, и привлечение инвестиций, и выход на новые рынки. Не стоит забывать о повышении и поддержании на должном уровне деловой репутации фирмы. Все это в совокупности влияет на стоимость активов, приобретение которых способно принести в будущем хорошую прибыль.

Короче, это отличная мотивация для сотрудника компании. Гораздо более эффективная, чем премии за месячные, квартальные, полугодовые и годовые показатели.

Ведение хозяйственной деятельности

Предметом опциона могут быть не только ценные бумаги и доли в уставном капитале. Это может быть иное имущественное право. Например, право аренды. Опционом может быть предоставлено право на заключение в будущем:

  • договора купли-продажи, поставки;
  • договора аренды, субаренды;
  • договора подряда;
  • договора возмездного оказания услуг.

Как видите, возможно предоставление опциона на заключение основных видов хозяйственных договоров.

Но опцион — не просто возможность заключить договор. Имеются другие преимущества. Они вытекают из того, что по опциону приобретается право заключить договор. Обязанности заключить договор нет. Управомоченная сторона может реализовать свое право, а может отказаться от этого. Решение зависит от целесообразности и выгодности заключения основного договора. Правда, если право не реализуется, то теряется и уплаченная за предоставление опциона премия.

Опционные договоры

Цели использования опционных договоров могут быть самыми разнообразными. По требованию управомоченной стороны обязанная сторона должна совершить действие, определенное таким договором: уплатить деньги, передать или принять имущество, выполнить работу и т.д. В качестве опционного может быть заключен фактически любой хозяйственный договор: поставки, аренды, подряда, оказания услуг и т.д.

Например, по договору строительного подряда стороны могут определить моментом востребования:

  • приступить к выполнению строительно-монтажных работ;
  • оплатить выполненные работы единовременно, либо частями.

Или возьмем тот же договор поставки. Исполняться он начинает после предъявления требования:

  • доставить товар покупателю;
  • оплатить товар, его доставку.

Подобные условия возможно предусмотреть и в договорах аренды, оказания услуг и других. Как вам вариант заключения опционного договора на разработку программного продукта? Мне кажется, это очень перспективное направление в сфере интеллектуальной собственности.

Нужно понять суть — заключается договор, в котором предусматриваются все условия основного обязательства, но вступление его в силу откладывается до момента, когда управомоченная сторона заявит требование к контрагенту об исполнении.

Можно провести аналогию с компьютерной программой, когда вы ее скачали, но работать она не будет, пока не введен ключ активации. В случае с опционным договором ситуация схожая — исполнение происходит только после «активации». Таковой выступает требование управомоченной стороны. До этого момента ее контрагент находится в «режиме ожидания» такого требования.

ОПЦИОН

С 1 июня 2015 года в Гражданском кодексе РФ появились два новых вида договоров: опцион на заключение договора и опционный договор.

В случае опциона на заключение договора (ст.429.2 ГК РФ) предметом договора является право одной стороны на заключение в будущем договора купли-продажи определённого в опционе предмета по согласованной цене и на условиях определенных соглашением между сторонами.

Указанный вид договора отличается от предварительного договора тем, что по предварительному договору обязательства возникают у обеих сторон предварительного договора и в случае уклонения от заключения договора, вторая сторона вправе обратиться в суд за понуждением к заключению основного договора. В опционе же на заключение договора у второй стороны есть право, а не обязанность заключить основной договор.

Опционный договор (ст 429.3 ГК РФ) предусматривает закрепление за стороной по сделке права требования в установленный договором срок от другой стороны совершения предусмотренных опционным договором действий (в том числе уплатить денежные средства, передать или принять имущество).

В нотариальной практике эти виды договоров применяются чаще при сделках с долями в уставном капитале хозяйственных обществ.

Порядок заключения опциона

К нотариусу приходят обе стороны для заключения соглашения о предоставлении опциона, где прописываются все условия будущего договора купли-продажи: стороны, предмет, цена, порядок расчетов, срок в течении которого действует соглашение, иные существенные для сторон условия. Для его заключения нотариусу предоставляется весь пакет документов как на сделку купли-продажи доли в УК:

1. Правоустанавливающий документ на доли в УК (договор купли-продажи, свидетельство о праве на наследство, договор об учреждении ООО, решение о создании и т.п.).

2. Пакет учредительных документов ООО, доля которого продается (Устав, Изменения к нему, Свидетельство о регистрации, Свидетельство о постановке на налоговый учет и др.).

3. Документ, подтверждающий оплату доли: справка Общества за подписью единоличного исполнительного органа и главного бухгалтера (при его наличии) о полной оплате отчуждаемой Доли; акт приема-передачи имущества; справка Банка, список участников с соответствующей отметкой и др.

4. Нотариально удостоверенный отказ от преимущественного права покупки Доли от участников ООО. В случае если Уставом предусмотрено преимущественное право покупки Обществом Доли, нотариусу предоставляется нотариальный Отказ Общества от преимущественного права покупки доли. В случае если предоставить отказы невозможно, на сделку предоставляется нотариально удостоверенная оферта с подтверждением получения ее Обществом за 30 дней до сделки.

5. В случае если Уставом Общества предусмотрена необходимость получить согласие на отчуждение Доли третьему лицу, нотариусу следует предоставить такое согласие.

6. В случае если оферентом является Физическое лицо, нотариусу предоставляется нотариально удостоверенное Согласие его супруга на совершение сделки. За исключением сделки по отчуждению доли, приобретенной участником общества на основании безвозмездных сделок, до регистрации брака, либо если между супругами установлен режим раздельной собственности на основании Брачного договора, в последнем случае предоставляется Брачный договор.

7. В случае если стороной сделки является Физическое лицо – иностранный гражданин, нотариусу предоставляется паспорт иностранного гражданина, его нотариально заверенный перевод, виза, документ подтверждающий регистрацию в Санкт-Петербурге. Если иностранный гражданин состоит в браке, предоставляется нотариальное согласие супруга на совершение сделки. Для подтверждения брачных отношений предоставляется свидетельство о заключении брака. Если брак заключен в иностранном государстве свидетельство о браке должно быть апостилировано и переведено на русский язык.

8. В случае если стороной сделки является Юридическое лицо, нотариусу предоставляется:
а) пакет учредительных документов юридического лица;
б) справка общества за подписью единоличного исполнительного органа и главного бухгалтера (в случае его наличия), о том, что сумма сделки не превышает 25% стоимости имущества общества. Если цена сделки составляет 25% и более, нотариусу предоставляется документ об одобрении сделки (протокол собрания). В случае если юридическое лицо состоит из одного участника, который одновременно исполняет функцию единоличного исполнительного органа, одобрение крупной сделки не требуется;
в) справка общества об отсутствии заинтересованности в сделке. В случае если в сделке имеется заинтересованность, протокол общего собрания об одобрении сделки. Одобрение сделки не требуется, если стороной является Юридическое лицо, единственный участник которого одновременно исполняет функцию единоличного исполнительного органа. Сведения о некрупности сделки и об отсутствии заинтересованности в сделке могут быть предоставлены в одном документе.

9. Согласие Федеральной антимонопольной службы в случаях, когда такое согласие предусмотрено законом.

10. Справка Общества об отсутствии между участниками Общества соглашения о дополнительных правах и обязанностях участников Общества.

Во исполнение указанного соглашения нотариусом удостоверяется безотзывная оферта на тех же условиях, которые указаны в соглашении. Оферта направляется второй стороне.

Тарифы

Стоимость за удостоверение сделок Вы можете посмотреть в разделе «ТАРИФЫ И ЛЬГОТЫ»

В случае, если вторая сторона решит воспользоваться своим правом по соглашению о предоставлении опциона, нотариально удостоверяется акцепт, что представляет собой отчуждательную сделку, на основании которого регистрируется в МИФНС переход права собственности на долю к акцептанту. Для удостоверения акцепта нотариусу вновь предоставляется весь пакет документов указанный выше (актуальный на момент удостоверения акцепта), и согласие супруги акцептанта.

За удостоверения акцепта взыскивается тариф в зависимости от стоимости доли в УК.

Примерная форма соглашения о предоставлении опциона на заключение договора купли-продажи доли в уставном капитале ООО (подготовлено экспертами компании «Гарант»)

ГАРАНТ:

Настоящая форма разработана в соответствии с положениями ст. 429.2 и § 1 гл. 30 ГК РФ.

Соглашение о предоставлении опциона на заключение договора купли-продажи доли в уставном капитале ООО

г. [ место заключения соглашения ]

[ число, месяц, год ]

[ Наименование ООО ], именуемый в дальнейшем «Сторона 1», в лице [ должность, Ф. И. О. ], действующего на основании [ Устава, Положения, Доверенности ], с одной стороны и

[ наименование потенциального покупателя ], именуемый в дальнейшем «Сторона 2», в лице [ должность, Ф. И. О. ], действующего на основании [ Устава, Положения, Доверенности ], с другой стороны, вместе именуемые «Стороны», заключили настоящее соглашение о нижеследующем:

1. Предмет соглашения

1.1. Сторона 1 посредством безотзывной оферты предоставляет Стороне 2 за плату, а Сторона 2 приобретает право заключить договор купли-продажи доли в уставном капитале [ наименование ООО ] путем акцепта такой оферты в порядке, в сроки и на условиях, которые предусмотрены настоящим соглашением.

ГАРАНТ:

Примечание. Опцион на заключение договора может предоставляться за плату или другое встречное предоставление, если иное не предусмотрено соглашением.

1.2. Условия предоставления опциона:

1.2.1. Срок для акцепта безотзывной оферты (срок действия опциона) — [ вписать нужное ].

1.2.2. Цена опциона — [ сумма цифрами и прописью ] рублей.

1.2.3. Форма оплаты опциона — путем перечисления денежных средств на банковский счет Стороны 1.

1.2.4. Порядок оплаты опциона — [ единовременно, не позднее (значение) дней с даты заключения настоящего соглашения/с периодичностью (указать сроки) ].

1.2.5. Предмет выкупа по опциону — право заключения со Стороной 1 договора купли-продажи доли в уставном капитале [ наименование ООО ] (далее — договор) на условиях, предусмотренных в разделе 2 настоящего соглашения.

1.2.6. Платеж по настоящему опциону не засчитывается в счет платежей по договору и не подлежит возврату в случае, когда не будет акцепта [ или предусмотреть иное ].

ГАРАНТ:

Примечание. Опционом на заключение договора может быть предусмотрено, что акцепт возможен только при наступлении определенного таким опционом условия, в том числе зависящего от воли одной из сторон.

2. Условия договора купли-продажи доли в уставном капитале

2.1. Предмет договора — доля в уставном капитале [ наименование ООО ] в размере [ значение ] процентов уставного капитала номинальной стоимостью [ сумма цифрами и прописью ] рублей (далее — доля).

2.2. Стоимость доли составляет [ сумма цифрами и прописью ] рублей.

2.3. Оплата доли производится путем перечисления денежных средств на банковский счет Стороны 1 [ единовременно, не позднее (значение) дней с даты заключения договора/с периодичностью (указать сроки) ].

2.4. Сторона 1 гарантирует, что доля будет передана свободной от любых прав третьих лиц, и данная гарантия будет действовать в течение всего срока настоящего соглашения до момента заключения договора.

3. Порядок распоряжения правом на заключение договора

3.1. Особенности выкупа опциона:

3.1.1. В случае принятия решения о заключении договора Сторона 2 направляет Стороне 1 в течение срока, предусмотренного п. 1.2.1 настоящего соглашения, акцепт в письменной форме.

3.1.2. Сторона 1 обязана заключить и подписать со Стороной 2 договор в срок, не превышающий [ значение ] дней с момента получения акцепта.

3.2. Особенности отказа от выкупа опциона:

3.2.1. В случае если в течение срока действия опциона Сторона 2 не примет решения о заключении договора, уплаченная цена опциона не возвращается [ или предусмотреть иное ].

3.2.2. Сторона 1 обязана вернуть Стороне 2 цену опциона в случаях, когда Сторона 2 принимает решение не заключать договор вследствие неисполнения или ненадлежащего исполнения Стороной 1 своих обязательств, гарантий и заявлений.

3.2.3. В случае, предусмотренном п. 3.2.2 настоящего соглашения, Сторона 1 обязуется возвратить цену опциона в течение [ указать срок ].

3.2.4. Сторона 1 обязана возместить Стороне 2 все понесенные убытки, включая упущенную выгоду, в случае невыполнения Стороной 1 своих обязательств по настоящему соглашению.

3.2.5. Сторона 2 вправе по согласованию со Стороной 1 уступить свои права по опциону на заключение договора третьему лицу [ или предусмотреть иное ].

4. Ответственность сторон

4.1. Стороны несут ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей по настоящему соглашению в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

4.2. Стороны освобождаются от ответственности в случае, если неисполнение или ненадлежащее исполнение ими своих обязательств по настоящему соглашению будет связано с обстоятельствами, не зависящими от их воли: природных явлений (землетрясений, наводнений, эпидемий), действий государственных органов, актов террора, войн и т.д.

4.3. Сторона обязана незамедлительно после наступления указанных в п. 4.2. настоящего соглашения обстоятельств уведомить другую Сторону о невозможности исполнения соглашения и подтвердить документально факт наступления указанных обстоятельств.

Неисполнение условий настоящего пункта влечет для Сторон обязанность по возмещению убытков, связанных с неисполнением условий настоящего соглашения.

5. Заключительные положения

5.1. Настоящее соглашение составлено и подписано в двух аутентичных экземплярах — по одному для каждой Стороны.

5.2. Соглашение вступает в силу с момента подписания и действует [ указать срок ].

5.3. Настоящее соглашение прекращает свое действие в том случае, если Сторона 2 не направит Стороне 1 акцепт в течение срока, предусмотренного п. 1.2.1 настоящего соглашения.

5.4. Все изменения и дополнения к настоящему соглашению оформляются дополнительными соглашениями Сторон в письменной форме, которые являются неотъемлемой частью настоящего соглашения.

5.5. Заявления, уведомления, извещения, требования или иные юридически значимые сообщения, с которыми настоящее соглашение связывает гражданско-правовые последствия для Сторон, влекут для этого лица такие последствия с момента доставки соответствующего сообщения Стороне или ее представителю.

5.6. Юридически значимые сообщения подлежат передаче путем [ вписать нужное — почтовой, факсимильной, электронной связи ].

5.7. Сообщение считается доставленным и в тех случаях, если оно поступило Стороне, которой оно направлено, но по обстоятельствам, зависящим от нее, не было ей вручено или Сторона не ознакомилась с ним.

5.8. Споры и разногласия, которые могут возникнуть при исполнении настоящего соглашения, будут по возможности разрешаться путем переговоров между Сторонами.

5.9. В случае если Стороны не придут к соглашению, споры разрешаются в судебном порядке в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

5.10. Во всем остальном, что не предусмотрено настоящим соглашением, Стороны руководствуются действующим законодательством Российской Федерации.

6. Реквизиты и подписи сторон

[ должность, подпись, инициалы, фамилия ]

[ должность, подпись, инициалы, фамилия ]

Актуальная версия заинтересовавшего Вас документа доступна только в коммерческой версии системы ГАРАНТ. Вы можете приобрести документ за 54 рубля или получить полный доступ к системе ГАРАНТ бесплатно на 3 дня.

Купить документ Получить доступ к системе ГАРАНТ

Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.

Примерная форма соглашения о предоставлении опциона на заключение договора купли-продажи доли в уставном капитале ООО

Разработана: Компания «Гарант», сентябрь 2015 г.

Опцион на заключение договора об отчуждении доли в уставном капитале (Лоренц Д.В.)

Дата размещения статьи: 01.02.2017

Итак, опцион на заключение договора об отчуждении доли в уставном капитале представляет собой новую договорную конструкцию, которая реализуется посредством предоставления обладателем доли нотариально удостоверенной безотзывной оферты и является средством минимизации рисков приобретателя опциона, имеющего возможность в течение срока для акцепта оценить необходимость заключения основного договора с учетом своей конъюнктуры рынка.
Супруг оферента представляет нотариальное согласие на безотзывную оферту, если отчуждаемая доля в уставном капитале составляет совместное имущество супругов. При совершении возмездного соглашения о предоставлении опциона на право заключения возмездного договора об отчуждении доли в уставном капитале супруг приобретателя опциона должен давать нотариальное согласие на распоряжение совместно нажитой опционной премией в пользу оферента и на распоряжение общими средствами для оплаты доли в уставном капитале по основному договору перед нотариальным удостоверением акцепта.

Статья написана по материалам сайтов: notariat-spb.ru, base.garant.ru, xn—-7sbbaj7auwnffhk.xn--p1ai.

«

Это интересно:  Договор неотделимых улучшений при продаже недвижимости образец 2019 год
Помогла статья? Оцените её
1 Star2 Stars3 Stars4 Stars5 Stars
Загрузка...
Добавить комментарий