Вид обременения залог в егрюл что это 2019 год

Можно ли передать долю в уставном капитале ООО в залог?

Что нужно учесть при переходе доли общества участникам ООО и третьим лицам?

Спорные вопросы залога долей в уставном капитале ООО

До конца 2008 г. законодательное регулирование залога долей практически отсутствовало. Затем в Федеральном законе от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон № 14-ФЗ ) появился ряд новелл, однако, как это часто бывает, многие вопросы законодатель оставил без ответа. Каким образом следует решать такие вопросы на практике, читайте в настоящем материале.

Федеральными законами от 30 декабря 2008 г. № 312-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее – Закон № 312-ФЗ) и от 19 июля 2009 г. № 205-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» были внесены значительные изменения в ст. 22 Закона № 14-ФЗ). Указанными изменениями, в частности, были предусмотрены:

• обязательное нотариальное удостоверение договора залога доли под угрозой признания его недействительным (ничтожным);

• необходимость фиксации в ЕГРЮЛ сведений о залоге доли и порядок ее осуществления;

• порядок погашения записи в ЕГРЮЛ об обременении доли.

Данные нововведения оказали положительный правовой эффект на регулирование правоотношений, связанных с залогом доли в уставном капитале ООО. Тем не менее, на сегодняшний день ряд вопросов в данной сфере остаются неурегулированными, что вызывает определенные сложности в правоприменительной практике. Рассмотрим некоторые из них.

Момент возникновения права залога на долю

В настоящее время остается спорным вопрос, с какого момента доля будет считаться находящейся в залоге. Существует два возможных варианта ответа на этот вопрос:

• с момента нотариального удостоверения договора залога доли;

• с момента внесения записи о залоге доли в ЕГРЮЛ, т. е. с момента так называемой регистрации.

Рассмотрим оба варианта.

Вариант 1. Возникновение залога доли с момента нотариального удостоверения соответствующего договора.

В соответствии с п. 1 ст. 341 ГК РФ право залога возникает с момента заключения договора о залоге. В Законе № 14-ФЗ не определено, с какого момента договор о залоге доли считается заключенным и с какого момента соответственно возникает право на залог. Однако по аналогии с п. 12 ст. 21 Закона № 14-ФЗ, регулирующей порядок отчуждения доли, в соответствии с которым доля переходит к ее приобретателю с момента нотариального удостоверения сделки, направленной на ее отчуждение, можно предположить, что право залога на долю также возникает с момента нотариального удостоверения договора залога. Весьма вероятно, что законодатель исходил из единых правил определения момента возникновения юридического эффекта от сделок, совершаемых с долями и подлежащих нотариальному удостоверению. Кроме того, процедуры заключения договора отчуждения доли и договора залога, а также внесения соответствующих изменений в ЕГРЮЛ абсолютно идентичны.

Таким образом, на основании вышеизложенного можно сделать вывод, что моментом заключения договора залога доли и соответственно возникновения права залога на долю является момент нотариального удостоверения указанного договора.

Вариант 2. Возникновение залога доли с момента внесения в ЕГРЮЛ сведений о залоге доли.

В соответствии с Федеральным законом от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее – Закон № 129-ФЗ) под государственной регистрацией юридических лиц понимаются акты уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемые посредством внесения в ЕГРЮЛ сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, иных сведений о юридических лицах в соответствии с настоящим Законом. Как видим, Закон № 129-ФЗ не предусматривает регистрации каких-либо прав в ЕГРЮЛ, в частности, права залога и в т. ч. права на долю, как, например, это предусмотрено в Федеральном законе от 21 июля 1997 г. № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним». Последним прямо устанавливается, что в ЕГРП производится регистрация возникновения, обременения, перехода или прекращения прав на недвижимое имущество и что такая регистрация является единственным доказательством существования зарегистрированного права.

В ЕГРЮЛ регистрируются лишь определенные законом сведения о каких-либо изменениях, произошедших в ООО. Причем, в отличие от регистрации фактов создания, реорганизации и ликвидации юридических лиц, с момента которой возникают соответствующие правоотношения, регистрация иных сведений о юридических лицах носит лишь информативный характер. Ее цель – уведомить всех третьих лиц о произошедших в обществе изменениях.

В качестве примера можно привести изменение сведений о генеральном директоре, а также об участниках и принадлежащих им долях: полномочия генерального директора возникают с момента его избрания уполномоченным органом управления, а участники приобретают права на долю с момента нотариального удостоверения договора на отчуждение доли, тогда как сведения в ЕГРЮЛ вносятся уже после возникновения соответствующих правоотношений и направлены на информирование третьих лиц о свершившемся факте. То же самое можно сказать и о внесении в ЕГРЮЛ сведений о залоге доли. Данная процедура, скорее, направлена на отражение в реестре соответствующей информации, но при этом, по смыслу Закона № 129-ФЗ, не связана с регистрацией самого залога и всеми вытекающими из этого последствиями.

Таким образом, в настоящее время существует правовая неопределенность в отношении установления момента возникновения права залога на долю в уставном капитале ООО. К сожалению, какой-либо судебной практики по этому вопросу пока не сложилось в силу того, что указанные новеллы законодательства вступили в силу относительно недавно.

Необходимо отметить, что и в отношении залога акций момент возникновения права залога в настоящее время также остается неурегулированным.

Наиболее правильной c точки зрения обеспечения интересов участников гражданского оборота представляется позиция, согласно которой право залога должно возникать с момента государственной регистрации залога доли в ЕГРЮЛ, и на это, по мнению авторов, следует прямо указать в законе. Такой подход защищает как залогодержателя доли от неправомерного отчуждения предмета залога, так и интересы потенциальных приобретателей долей, которые перед приобретением доли могут удостовериться, находится ли она в залоге, и, если находится, то с какого момента.

В то же время необходимо отметить, что в настоящее время внесение в ЕГРЮЛ записи о залоге доли сопряжено с рядом проблем. Так, в связи с принятыми изменениями старые формы заявлений на внесение изменений в ЕГРЮЛ не соответствуют новым положениям Закона № 14-ФЗ, на что прямо указывает ФНС России, [2] а новые, рекомендуемые ею формы заявлений до сих пор не утверждены. Кроме того, не разработаны и рекомендации по порядку их заполнения. В результате, велик риск отказа со стороны налоговых органов в регистрации сведений о залоге доли ввиду неправильного заполнения формы заявления. В таком случае налоговые органы не возвращают пакет документов, поданный на регистрацию, из-за чего процедура внесения в ЕГРЮЛ сведений о залоге доли может существенно затянуться.

Все это делает вышеизложенную позицию менее привлекательной по сравнению с точкой зрения, в соответствии с которой право залога возникает с момента нотариального удостоверения соответствующего договора.

Погашение записи в ЕГРЮЛ об обременении доли

Как уже указывалось, в Законе № 14-ФЗ впервые введен порядок погашения записи в ЕГРЮЛ об обременении доли. Однако назвать соответствующее положение Закона порядком снятия обременения можно лишь с большой натяжкой, поскольку законодатель ограничился указанием на то, что запись в ЕГРЮЛ о залоге доли погашается на основании совместного заявления залогодателя и залогодержателя (п. 3 ст. 22 Закона № 14-ФЗ). По сути, данный аспект остается неурегулированным. На практике в связи с этим возникает масса вопросов, ответы на которые, к сожалению, приходится искать самостоятельно, путем проб и ошибок.

Основные проблемы здесь следующие.

Во-первых, ФНС России никак не разъяснила, каким образом должна заполняться форма соответствующего заявления, а также кто будет считаться заявителем при подаче документов в регистрационный орган – оба лица (залогодатель и залогодержатель) либо один из них.

Во-вторых, законодательством не установлен срок для обращения в налоговый орган с заявлением о внесении в ЕГРЮЛ записи о прекращении залога (он предусмотрен только для внесения записи о залоге). Представляется, что данный момент целесообразно урегулировать непосредственно в самом договоре залога.

Это интересно:  Домклик от сбербанка личный кабинет снятие обременения 2019 год

В-третьих, остается открытым вопрос о необходимости представления в регистрирующий орган документов, подтверждающих прекращение залога.

В подобной ситуации остается надеяться на то, что в ближайшем будущем ФНС России представит соответствующие разъяснения относительно порядка погашения записи о залоге доли в ЕГРЮЛ. Пока же можно опираться лишь на немногочисленные примеры из практики в этой области.

Регулирование специфики залога доли

В частности, Закон не поясняет, кем при залоге доли должны осуществляться корпоративные права участника (право на участие в управлении делами общества, на ознакомление с информацией о его деятельности, на обжалование решений органов управления и т. д.).

Судебной практики по данному вопросу еще не сформировалось, но существует аналогичная практика судов в отношении залога акций. Представляется, что ее можно применить и к правоотношениям, связанным с залогом долей. На сегодняшний день суды придерживаются точки зрения, что все права, предоставленные заложенными акциями (в т. ч. самое главное право – голосовать на общем собрании), принадлежат залогодателю. Так, при рассмотрении одного из дел суд указал, что обеспечение исполнения обязательств залогом акций само по себе не влечет и не может повлечь в дальнейшем приобретение залогодержателем каких-либо прав в области «корпоративного контроля» над акционерным обществом. [3]

Новеллы законодательства в сфере регулирования залога доли в уставном капитале ООО (Проект новой редакции ГК РФ)

Безусловно, механизм правового регулирования залога доли нуждается в совершенствовании.

В проекте новой редакции ГК РФ законодатель сделал попытку урегулировать особенности залога долей и акций путем введения специального института – «залог корпоративных прав», однако в основном его нормы посвящены регулированию залога акций, а не долей. Так, остался открытым вопрос о моменте возникновения права залога на долю. Также в законопроекте ничего не сказано о порядке погашения записи о залоге доли в ЕГРЮЛ.

При этом разработчики проекта новой редакции ГК РФ решили вопрос, связанный с судьбой корпоративных прав залогодателя. В соответствии со ст. 358.17 законопроекта, если иное не предусмотрено договором залога доли в уставном капитале ООО, до момента прекращения права залога права участника общества осуществляются залогодержателем.

При этом применительно к залогу акций в проекте новой редакции ГК РФ предлагается противоположный подход: при залоге акций удостоверенные ими корпоративные права осуществляет залогодатель (акционер), если иное не предусмотрено договором залога акций.

Разница в подходах, очевидно, связана с тем, что степень влияния участника ООО на состояние последнего существенно выше, нежели влияние акционера на состояние АО. Например, как уже указывалось, участник ООО может выйти из общества (и тогда его доля перейдет к обществу), чему залогодержатель не может воспрепятствовать, или создать иную ситуацию, при которой ему будет выплачена действительная стоимость доли, что уменьшит активы ООО и, соответственно, снизит ценность заложенной доли.

В обоих случаях, в силу соответствующего указания, содержащегося в ст. 358.17 проекта новой редакции ГК, договором залога может быть предусмотрено иное (права акционера осуществляет залогодержатель, а участника ООО – залогодатель, хотя на последнее вряд ли согласятся залогодержатели).

[1] См. «Нотариальный вестник». 2009. № 12.

[2] См. Письмо ФНС России 25.06.2009 № МН-22-6/511@ «О реализации налоговыми органами положений Федерального закона от 30.12.2008 № 312-ФЗ».

Вид обременения залог в егрюл что это

Какова роль вступивших в силу 29 марта поправок в закон в арбитраже и в каком направлении будет развиваться система третейского разбирательства дальше, читайте в интервью с вице-президентом ТПП РФ.

Об актуальных изменениях в КС узнаете, став участником программы, разработанной совместно с ЗАО Сбербанк-АСТ». Слушателям, успешно освоившим программу выдаются удостоверения установленного образца.

Ваш голос важен в дискуссии по банкротству юр. лиц. Лекторы: В. В. Витрянский, В. В. Бациев, Е. Д. Суворов, О. Р. Зайцев, А. В. Юхнин.

Доля в уставном капитале ООО, принадлежащая единственному участнику общества — физическому лицу, обременена залогом. Залогодержатель доли — банк по договору цессии передал права залогодержателя по договору залога доли ООО третьему лицу — организации. Информация о залоге доли ООО зарегистрирована в ЕГРЮЛ.
Сейчас необходимо внести изменения в ЕГРЮЛ касательно смены залогодержателя.
Кто в данной ситуации должен подписать и подать в регистрирующий орган заявление для внесения изменений в ЕГРЮЛ? Какие документы необходимо представить вместе с заявлением?

По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:
В приведенной ситуации в регистрирующий орган должно быть представлено заявление по форме N Р14001, подписанное нотариусом, удостоверившим договор цессии.
Полагаем, что заявление может быть направлено любым из предусмотренных п. 1 ст. 9 Закона о госрегистрации способов, в том числе нотариусом в форме электронного документа, подписанного электронной подписью нотариуса.

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Чашина Татьяна

Контроль качества ответа:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Александров Алексей

19 апреля 2016 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.

© ООО «НПП «ГАРАНТ-СЕРВИС», 2019. Система ГАРАНТ выпускается с 1990 года. Компания «Гарант» и ее партнеры являются участниками Российской ассоциации правовой информации ГАРАНТ.

Все права на материалы сайта ГАРАНТ.РУ принадлежат ООО «НПП «ГАРАНТ-СЕРВИС». Полное или частичное воспроизведение материалов возможно только по письменному разрешению правообладателя. Правила использования портала.

Если вы заметили опечатку в тексте,
выделите ее и нажмите Ctrl+Enter

Залог доли в уставном капитале ООО

Залог — один из самых популярных и эффективных способов обеспечения исполнения обязательств. Доля в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, являясь ликвидным активом, зачастую служит предметом залога. Каковы особенности ее передачи в залог? Об этом пойдет речь в сегодняшнем материале.

Предметом залога может быть любое имущество, в том числе вещи и имущественные права (требования), за исключением имущества, изъятого из оборота, а также требований, неразрывно связанных с личностью кредитора (в частности, об алиментах, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и иных прав, уступка которых другому лицу запрещена законом (п. 1 ст. 336 ГК РФ)).

Возможность залога доли в уставном капитале ООО предусмотрена ст. 22 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО). Участник общества вправе передать в залог принадлежащую ему долю (часть доли) другому участнику или, если не запрещено уставом, с согласия общего собрания — третьему лицу.

В силу п. 1 ст. 334 ГК РФ «кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником обязательства получить удовлетворение своих требований из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом».

Так как залог может повлечь отчуждение заложенной доли, что, в свою очередь, чревато перераспределением корпоративного контроля в обществе, Законом об ООО была предусмотрена конструкция согласия на залог доли или ее части третьему лицу. Решение о согласии принимается только общим собранием участников общества простым большинством голосов, если уставом не предусмотрено большее число голосов для принятия такого решения. При этом голос участника, который намерен передать в залог свою долю, не учитывается. Таким образом, при определенных обстоятельствах участники, владеющие ничтожно малыми долями, могут не допустить передачу доли мажоритария в залог третьему лицу.

обратите внимание

1. Кредитору необходимо внимательно изучить устав общества, доли в котором передаются ему в залог, — он может содержать запрет на залог доли третьим лицам.

2. Залог доли (части доли), совершаемый между участниками одного общества, осуществляется без каких-либо согласительных процедур.

Очевидно, что согласие на залог доли третьему лицу должно носить предварительный характер. Это следует из формулировки Закона об ООО: «. голос участника, который намерен передать в залог…» (п. 1 ст. 22).

Формально, даже если общество состоит из единственного участника, а устав содержит запрет на передачу доли в залог третьим лицам, этот участник не может осуществить данную сделку до принятия им самим решения о согласии на залог.

Все по форме

К форме договора залога доли (части доли) в уставном капитале ООО предусмотрены специальные требования. Так, в соответствии с п. 2 ст. 22 Закона об ООО этот договор подлежит нотариальному удостоверению.

Это интересно:  Амнистия на незаконные постройки в году 2019 год

Договор о залоге движимого имущества или прав на имущество в обеспечение обязательств по договору, который должен быть нотариально удостоверен, подлежит нотариальному удостоверению (п. 2 ст. 339 ГК РФ). Несоблюдение правил о нотариальном удостоверении влечет недействительность договора залога (п. 4 ст. 339 ГК РФ). Аналогичная норма содержится в п. 2 ст. 22 Закона об ООО.

Решением правления Московской городской нотариальной палаты 24 июля 2009 г. утверждены Методические рекомендации по нотариальному удостоверению сделок, направленных на отчуждение, залог доли (части доли) в уставном капитале ООО, содержащие в том числе алгоритм действий нотариуса при удостоверении таких договоров.

С моментом нотариального удостоверения договора связано возникновение права залога доли или части доли (п. 1 ст. 341 ГК РФ). В качестве залогодателя может выступать должник (участник общества) или третье лицо (участник, не являющийся должником по основному обязательству) (п. 1 ст. 335 ГК РФ). Залогодержателем может являться как другой участник общества, так и третье лицо.

обратите внимание

Залог обществом долей, перешедших к нему в обеспечение обязательств самого общества или третьих лиц, недопустим, поскольку п. 2 ст. 24 Закона об ООО установлены только два вида сделок с такими долями: распределение между участниками и приобретение участниками и (или) третьими лицами, если это не запрещено уставом. Несмотря на то что Закон об ООО не запрещает такие сделки, в силу п. 1 ст. 22 право на залог доли принадлежит только участнику, а общество не является участником самого себя.

Залогодателем доли может также выступать лицо, обладающее в ее отношении правом хозяйственного ведения (п. 2 ст. 335 ГК РФ).

Существенные условия

Существенными условиями договора о залоге доли (части доли) в уставном капитале ООО являются:

    предмет залога. Необходимо указать размер и номинальную стоимость доли (части доли), полное фирменное наименование и регистрационные данные ООО, доля или часть доли в уставном капитале которого передается в залог. Также следует указать, полностью оплачена заложенная доля или частично. Это влияет на возможность ее реализации, поскольку Закон об ООО не запрещает залог не полностью оплаченной доли. При реализации доли существенное значение будет иметь величина ее оплаты не к моменту заключения договора о залоге, а к моменту реализации;

По общему правилу залогодатель или залогодержатель — в зависимости от того, у кого находится заложенное имущество — обязан (если иное не предусмотрено законом или договором) застраховать его за счет залогодателя в полной стоимости от рисков утраты и повреждения, а если полная стоимость имущества превышает размер обеспеченного залогом требования, — на сумму не ниже размера требования (п. 1 ст 343 ГК РФ).

обратите внимание

Целесообразно вписать в договор фразу об отсутствии обязанности залогодателя или залогодержателя страховать заложенную долю. В противном случае по умолчанию это будет обязанностью участника ООО (п. 1 ст. 343 ГК РФ). Однако с позиции залогодержателя такое страхование разумно, тем более что осуществляется оно за счет залогодателя.

Судьба права голоса и права на участие в распределении прибыли

Представляется, что право голоса, а также право на получение дивидендов и иные права участника ООО в случае залога доли всегда принадлежат участнику и не могут быть переданы залогодержателю. Это следует из буквального прочтения следующих норм:

Полученные участником (залогодателем) от общества «дивиденды» не подлежат передаче залогодержателю. Это обусловлено следующим:

Едва ли такие положения могут быть внесены в договор о залоге, так как «дивиденды» в ООО (в отличие от акционерных компаний) могут выплачиваться только деньгами, а деньги, по мнению высших судебных инстанций, предметом залога быть не могут (постановление Президиума ВАС РФ от 02.07.96 № 7965/95);

Залогодержатель несет риски, связанные с принятием общим собранием участников решений, которые могут повлечь снижение рыночной стоимости доли (например, о совершении крупных сделок, в результате которых стоимость доли может существенно снизиться). При этом в договор недопустимо включать положения о согласовании с залогодержателем вариантов голосования на общем собрании (в этом случае можно предложить продажу части доли кредитору-залогодержателю. Между кредитором и залогодателем может быть заключен договор об осуществлении прав участников, в соответствии с которым стороны будут согласовывать варианты голосования по жизненно важным вопросам общества).

Так как залогодержателю право голоса не переходит, договор о залоге не подвергается антимонопольному контролю.

Регистрация изменений

Не позднее трех дней с момента нотариального удостоверения договора залога нотариус, удостоверивший сделку, передает в регистрационный орган заявление о внесении изменений в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ), подписанное участником общества — залогодателем, с указанием вида обременения (залога) доли (части доли) и срока, в течение которого оно будет действовать (либо порядок установления такого срока).

Закон об ООО предоставляет альтернативный порядок передачи указанного заявления:

В силу п. 3 ст. 22 Закона об ООО заявление может быть передано также с использованием факсимильной связи, компьютерных сетей и иных технических средств, если порядок такой передачи заявления установлен федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством РФ. Однако в настоящее время такой порядок передачи заявления не установлен.

Если по условиям сделки отчуждаемая доля (часть доли) переходит к приобретателю с одновременным установлением залога или иных обременений, в заявлении о внесении изменений в ЕГРЮЛ, подписываемом участником, отчуждающим долю, указываются соответствующие обременения (абз. 2 п. 14 ст. 21 Закона об ООО). Способ передачи данного заявления может быть определен в договоре о залоге.

Закон не предусматривает изготовление экземпляров договора залога для представления в налоговый орган и ООО.

В течение трех дней с момента получения заявления орган, осуществляющий госрегистрацию юридических лиц, вносит запись в ЕГРЮЛ об обременении залогом доли (части доли) в уставном капитале общества с указанием срока, в течение которого действует обременение.

Общество не обязано уведомлять налоговый орган о состоявшемся залоге доли.

За несвоевременную передачу налоговому органу заявления о внесении соответствующих сведений в ЕГРЮЛ предусмотрена административная ответственность (п. 3 ст. 14.25 Кодекса РФ об административных правонарушениях).

Действия общества

Не позднее трех дней с момента нотариального удостоверения договора залога нотариус обязан передать обществу, доля или часть доли в уставном капитале которого заложены, копии указанного заявления с приложением копии договора залога (абз. 2 п. 3 ст. 22 Закона об ООО).

Как следует из данной нормы, необязательно, чтобы копии передаваемых обществу заявления и договора о залоге были заверены нотариусом. Однако, как показывает практика, нотариально заверенные копии указанных документов все-таки надежнее передать в общество.

Закон об ООО не содержит прямых норм, обязывающих вносить в список участников сведения о залоге доли. Однако это следует из правила о том, что «лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, общества, если иной орган не предусмотрен уставом общества, обеспечивает соответствие сведений об участниках общества и о принадлежащих им долях или частях долей в уставном капитале общества… сведениям, содержащимся в Едином государственном реестре юридических лиц», а ЕГРЮЛ должен содержать сведения о залоге.

Заявление передается в порядке, предусмотренном ст. 86 Основ законодательства РФ о нотариате и вышеуказанными Методическими рекомендациями Московской городской нотариальной палаты.

Санкции за пропуск срока передачи обществу копий заявления и договора о залоге не установлены. Думается, что, если срок пропущен по вине нотариуса, следует требовать возмещения убытков в судебном порядке.

Сделки с заложенными долями

Участник ООО может совершать с принадлежащей ему долей следующие сделки:

Отчуждение предмета залога или распоряжение им иным образом осуществляется только с согласия залогодержателя — иное правило может быть предусмотрено законом, договором или вытекать из существа залога (п. 2 ст. 346 ГК РФ). В отношении перечисленных случаев Законом об ООО иное не предусмотрено и не вытекает из существа залога доли.

Норма п. 2 ст. 346 ГК РФ является специальной по отношению к общей норме о праве участника на выход из общества, праве требовать приобретения обществом доли, праве на отчуждение доли и соответственно имеет приоритет.

Таким образом, участник (залогодатель) не вправе совершать указанные сделки с заложенными долями без согласия залогодержателя, если договором не предусмотрено иное.

ГК РФ допускает последующий залог имущества, находящегося в залоге (п. 1 ст. 342). Представляется, что на последующий залог доли в уставном капитале ООО должны распространяться правила о залоге доли и соответственно о последующем залоге.

Это интересно:  Обременение земельного участка лэп 2019 год

Полагаем, что без согласия залогодержателя доли могут переходить к иным лицам:

обратите внимание

Соглашение, ограничивающее право залогодателя завещать заложенное имущество, ничтожно (абз. 2 п. 2 ст. 346 ГК РФ).

В случае перехода права собственности на заложенное имущество от залогодателя к другому лицу в результате возмездного или безвозмездного отчуждения либо в порядке универсального правопреемства право залога сохраняет силу (п. 1 ст. 353 ГК РФ).

Прекращение залога

В соответствии со ст. 352 ГК РФ залог прекращается:

1) с прекращением обеспеченного залогом обязательства;

2) по требованию залогодателя при наличии оснований, предусмотренных п. 3 ст. 343 ГК РФ;

3) в случае гибели заложенной вещи или прекращения заложенного права, если залогодатель не воспользовался правом, предусмотренным п. 2 ст. 345 ГК РФ;

4) при реализации (продаже) заложенного имущества в целях удовлетворения требований залогодержателя в порядке, установленном законом, а также в случае, если реализация оказалась невозможной.

В силу п. 3 ст. 22 Закона об ООО запись в ЕГРЮЛ об обременении залогом доли (части доли) погашается на основании совместного заявления залогодателя и залогодержателя или на основании вступившего в законную силу решения суда.

Законодательством не установлен срок для обращения в налоговый орган с заявлением о внесении в ЕГРЮЛ записи о прекращении залога. В силу этого залогодатель как заинтересованное в снятии залога лицо может требовать от залогодержателя осуществления всех необходимых мероприятий. В договоре о залоге необходимо предусмотреть порядок действий сторон по прекращению залога и срок их выполнения, в частности срок исполнения обязанности сторон по подготовке совместного заявления и передаче его в ИФНС.

При отсутствии таких положений в договоре подлежит применению п. 2 ст. 314 ГК РФ, в соответствии с которым, если обязательство не предусматривает срок исполнения и не содержит условий, позволяющих определить данный срок, оно должно быть исполнено в разумный срок после его возникновения. Обязательство, не исполненное в разумный срок, равно как и обязательство, срок исполнения которого определен моментом востребования, должник обязан исполнить в течение семи дней с момента предъявления кредитором требования об исполнении, если обязанность исполнения в другой срок не вытекает из закона, иных правовых актов, условий или существа обязательства, обычаев делового оборота.

Особенным случаем прекращения залога доли является реорганизация общества.

При формах реорганизации, предполагающих прекращение деятельности ООО (слияние, присоединение к другому обществу, разделение и преобразование), доля как предмет залога выбывает из гражданского оборота — аннулируется (погашается).

Примечательно, что при реорганизации общества в форме выделения формально доля как предмет залога может не изменяться, однако существенно теряет в стоимости.

При реорганизации вовсе не обязательно, что в залог должны быть переданы доли или акции вновь созданных хозяйственных обществ, на которые осуществлен обмен заложенной доли. В ГК РФ (п. 2 ст. 345) указано, что участник реорганизованного ООО (залогодатель) обязан заменить заложенную долю «другим равноценным имуществом».

Обращение взыскания на заложенную долю

Взыскание на заложенную долю или часть доли для удовлетворения требований залогодержателя (кредитора) может быть обращено в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства по обстоятельствам, за которые он отвечает (п. 1 ст. 348 ГК РФ).

По общему правилу требования залогодержателя (кредитора) удовлетворяются из стоимости заложенного имущества по решению суда (п. 1 ст. 349 ГК РФ).

Следует обратить внимание на три разные ситуации, при которых доля передается в залог:

1) участнику общества;

2) третьему лицу участником — юридическим лицом;

3) третьему лицу участником — физическим лицом.

В первом и во втором случаях удовлетворение требования залогодержателя за счет заложенного имущества без обращения в суд допускается на основании соглашения залогодателя с залогодержателем (п. 2 ст. 349 ГК РФ).

В силу п. 3 ст. 349 ГК РФ соглашение об обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке может быть:

Если залогодатель — физическое лицо, то соглашение заключается при наличии нотариально удостоверенного согласия залогодателя на внесудебный порядок обращения взыскания на заложенное движимое имущество (п. 4 ст. 349 ГК РФ).

В третьем случае, так как при залоге доли третьему лицу участником — физическим лицом необходимо получить согласие общего собрания, взыскание на заложенное имущество может быть обращено только по решению суда (подп. 1 п. 3 ст. 349 ГК РФ).

Реализация заложенной доли

Реализация (продажа) заложенного движимого имущества, на которое в соответствии со ст. 349 ГК РФ обращено взыскание, осуществляется в порядке, установленном Законом о залоге, если иное не предусмотрено законом (п. 2 ст. 350 ГК РФ).

Закон о залоге предусматривает различный порядок реализации заложенного движимого имущества при обращении взыскания:

Таким образом, заложенное имущество реализуется путем продажи либо с публичных торгов, либо по договору комиссии.

В первом случае права и обязанности участника общества переходят с согласия остальных участников (п. 9 ст. 21 Закона об ООО).

Уместно привести высказывание А.В. Габова: «Интересны корреспондирующие нормы п. 6 ст. 23 и п. 9 ст. 21 Закона. В соответствии с последней из них при продаже доли или части доли в уставном капитале общества с публичных торгов права и обязанности участника общества по приобретенным доле или ее части переходят с согласия участников. Первая же указывает, что, если такого согласия не получено, доля „переходит“ к обществу. По логике Закона получается, что на публичных торгах лицо приобретает в собственность долю, которая не дает ему никаких прав (поскольку никаких прав, кроме прав участника, она не закрепляет). И если согласие получено не будет, доля перейдет в собственность самого общества и тоже, кстати, никаких прав предоставлять не будет» .

Конструкция «согласие участников общества» не означает необходимость проведения общего собрания с соответствующим вопросом повестки дня, а предполагает непосредственное выражение воли участниками. Согласие считается полученным при следующих условиях (п. 10 ст. 21 Закона об ООО):

Как быть, если согласие участников общества не получено?

Согласно п. 5 ст. 23 Закона об ООО доля или часть доли переходит к обществу в день, следующий за датой истечения срока, установленного Законом об ООО или уставом общества для получения согласия участников.

В соответствии с п. 7 ст. 23 Закона об ООО доля или часть доли переходит к обществу с даты получения от любого участника отказа от дачи согласия на ее переход к лицу, которое приобрело долю или часть доли на публичных торгах. При этом общество обязано выплатить лицу, которое приобрело долю или часть доли в уставном капитале на публичных торгах, ее действительную стоимость, определенную на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню приобретения доли на публичных торгах, либо с его согласия выдать в натуре имущество такой же стоимости.

обратите внимание

«Действительная стоимость доли» практически всегда будет ниже цены, по которой доля приобретена на публичных торгах. Таким образом, приобретение доли (части доли) на публичных торгах имеет смысл лишь тогда, когда согласие участников гарантированно будет получено или не последует отказа.

Реализовать долю по договору комиссии, на наш взгляд, проблематично. Во многом это объясняется спецификой правового режима доли — ее залогодатель всегда числится в ЕГРЮЛ.

В силу п. 1 ст. 990 ГК РФ комиссионер обязуется по поручению комитента за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента. По сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, комиссионер приобретает права и становится обязанным, хотя комитент был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по ее исполнению. Комиссионер по определению не сможет от своего имени совершить сделку по продаже доли или части доли в уставном капитале ООО, в том числе выступить заявителем при внесении в ЕГРЮЛ сведений о ее залоге.

Статья написана по материалам сайтов: advocates.su, www.garant.ru, www.eg-online.ru.

«

Помогла статья? Оцените её
1 Star2 Stars3 Stars4 Stars5 Stars
Загрузка...
Добавить комментарий